物权的取得和消灭

物权的取得

原始取得。指非基于他人权利与意志而取得物权。包括：(1)通过生产而取得产品的物权。(2)通过收益取得物之天然孳息的物权。(3)国家通过税收，国有化，征收，征用，没收而取得物权。(4)国家按法定程序取得无人继承的遗产，无人认领的遗失物和所有人不明的埋藏物，隐藏物的所有权。(5)集体组织取得其成员的无人继承的遗产的所有权。(6)在法律允许之范围内通过先占取得无主动产的所有权。(7)取得添附物的所有权。(8)通过时效制度了取得物权。(9)通过即时取得制度取得物权。

继受取得。指基于他人的权利和意志而取得物权。包括：(1)基于债权行为，如买卖，互易，赠与，继承等，而发生的物权移转取得物权。(2)基于物权合意而取得。如土地使用权契约，抵押权契约，典权契约等。(3)基于行政方法而取得。如采矿权，水资源使用权等。

物权的消灭。包括：

因法律行为而消灭。如买卖。

由于法律行为以外的原因而消灭。如标的物的灭失，混同，法定期间的届满等。

物权的公示和公信

物权的公示

物权公示的概念。是指物权的享有及变动的可取信于社会公众的外部表现方式。

物权公示的方法。

动产。以占有为动产物权享有的公示方法，交付为动产物权变动的公示方法。

不动产。以登记与登记变更为不动产物权享有和变动的公示方法。

物权公示的效力。对此，各国有三种不同立法。

成立要件主义。以《德国民法典》为代表。即把登记与交付作为物权变动的要件之一，如果当事人未按此种要求进行物权变动公示，则不能发生物权变动的法律效果。

对抗要件主义。以《法国民法典》为代表。即只赋予法定公示方法以社会的公信力，但不把它作为物权变动的要件，认为当事人只要形成的债权合意，物权变动即发生效力。只是在当事人在未依法进行公示前，不具有社会的公信力，不能以对抗善意的第三人。

折衷主义。有两种表现形式：(1)以成立要件为主，兼有对抗要件原则。(2)以对抗要件为主，兼有成立要件原则。

我国《民法通则》及《物权法》(草案)的规定。依据我国《民法通则》第72条规定："按照合同或其他合法方法取得财产的，财产所有权从财产交付时起转移，但法律另有规定或当事人另有约定的除外。"因此，我国实际上采取的是以成立要件为主，也同时承认有例外。如我国《海商法》规定，船舶所有权的取得，转让和消灭，应向船舶登记机关，未经登记不得对抗第三人。在我国《物权法》(草案)第6条规定："依法律行为设立，移转，变更和废止不动产物权，不经登记者无效;依法律行为设立，移转，变更和废止船舶，飞行器和汽车的物权，未经登记的，不得对抗第三人。""依法律行为设立，移转，变更和废止其他动产物权，经交付生效。"

不动产物权的公示――登记

登记的性质。不动产物权登记是一种行政行为，体现的是国家行政权力对不动产物权关系的合理干预。

登记机关。在我国，对不动产物权进行登记的机关有国有土地管理机关，房产管理机关，矿产管理机关，水行政机关，渔政管理机关，林业管理机关等。其中土地管理机关和房产管理机关二者最为重要。

《物权法》(草案)中不动产的登记模式。针对我国现行的不动产登记制度，中国《物权法》所设想的是建立统一的，与行政管理脱钩的不动产登记制度。即在县级人民法院设立统一的，与行政管理脱钩的不动产登记机关。"不动产登记，由不动产所在地的县级人民法院统一管辖。关于不动产登记机关的组成，登记官员的资格，以及登记的基本程序等，由不动产登记法规定。"(第20条)

登记的效力。对物权登记的效力，各国立法各有不同，较为合理的做法是根据登记原因的不同而赋予登记不同的效力。具体包括：

依当事人的民事法律行为而变动不动产物权者，非经登记不生效力。即把物权变动与国家主管机关的登记结合起来，才能发生变动效力。

因继承，没收，征收，法院判决，强制执行，土地回复，附和，房屋新建，夫妻法定共有财产制，除斥期间届满等原因而取得不动产物者，及无主不动产的国家取得等，非经登记不得处分。

但目前我国有关法律，法规对此却有不同规定，并未区别不动产物权变动的原因，一律规定非经登记不发生物权变动效力。如，建设部《城市房屋产权产籍管理暂行办法》第18条规定："凡未按照本办法申请并办理房屋产权登记的，其房屋产权的取得，转移，变更和他项权利的设定，均为无效。"《城镇房屋所有权登记暂行办法》第10条规定："新建房屋应于竣工后3个月内申请办理所有权登记。"由此产生的问题是，若未登记，是否取得物权 对此，我国《海商法》对于船舶物权的变更采取的是对抗要件主义。

我国《物权法》(草案)规定，不动产登记，"登记机关颁发给权利人的不动产权属证书，是享有不动产物权的证据。国家建立统一的不动产物权权属证书制度。""不动产权属文书的内容与不动产登记薄不一致的，以不动产登记薄的记载为准。""在不动产登记薄上记载某人享有某项物权时，推定该人享有该项权利。在不动产登记薄上涂销某项物权时，推定该项权利消灭。"

动产物权的公示――占有与交付

占有的公示意义。占有是享有动产物权的公示方法。即以占有推定占有人为物权的享有人。

交付的公示意义。交付是动产物权的转移的公示方法。交付的方式包括：

现实交付。可分为直接交付和托运，邮寄等。

简易交付。即根据当事人的协议，将受让人原先之他主占有变为自主占有。如承租人购买租赁房屋，遗失物的拾得人表示要购买该物。

占有改定。即依双方的协议将转让人的自主占有改变为他主占有。如出卖人出卖标的物后，又通过租赁合同而取得租赁物的占有使用权。

返还财产请求权的让与(指示交付)。即将对第三人的返还财产的请求权让与受让人，以代替交付义务的完成。如提单下货物的买卖。

交付的效力。有两方面：

物权的变动效力。动产一经交付，即发生所有权的移转。

风险负担的移转。所谓风险负担，是指标的物的毁损，灭失，在不可归责于双方时，其损失应谁负担的问题。对此，各国有两种立法态度：(1)风险随所有权移转。以《法国民法典》所主张。(2)风险随交付而移转。为《德国民法典》所主张，联合国《国际货物销售合同公约》也采用这一主张。依据我国《民法通则》和《合同法》的规定，风险随交付而移转，除非法律另外规定或当事人另有约定。

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